А где же деньги при банкротстве должника?

Ваш Должник обанкротился. По сути это означает то, что у него нет денег, чтобы рассчитаться с кредиторами. Но это не так — скорее всего, эти деньги есть, только надо знать, где они.

Законом о несостоятельности (банкротстве) предусмотрено, что погашение требований кредиторов происходит за счет конкурсной массы. В состав конкурсной массы входит все имущество Должника, имеющееся на дату введения процедуры, а так же все имущество, которое будет истребовано из чужого владения или в результате признания недействительной сделки.

Кроме этого, для расчета с кредиторами будут же использоваться средства от взыскания убытков и привлечения к субсидиарный ответственности.

Как видите, расчет с кредиторами происходит после выполнения определенных мероприятий, то есть, чтобы погасить долг, Должнику надо выполнить следующие мероприятия процедуры банкротства:

Проведение всех этих мероприятий предусматривает Закон о несостоятельности (банкротстве). Главное знать, как и когда их использовать.

По общему правилу все эти мероприятия должен осуществлять арбитражный управляющий. Для этого ему даны соответствующие специальные полномочия. И, как гласит ст. 20.3, подразумевается что арбитражный управляющий действует добросовестно и разумно в интересах кредиторов (звучит, конечно, красиво).

Таким образом, если мы имеем идеального арбитражного управляющего: грамотного, добросовестного, который «денно и нощно» занимается только вопросами пополнения конкурсной массы и расчетами с кредиторами, ничего не забывает и при этом он кристальной честности — то тогда читать следующие части статьи нет необходимости. Но только если от безделья.

При таком управляющем нам только надо отправить заявление с реквизитами и отслеживать поступления на расчетный счет.
Но если вам не повезло, и у вас есть сомнения в своем арбитражном управляющим, или он ведет очень много процедур, и может просто что-то забыть сделать, или отнестись к вопросам процедуры не очень тщательно, то советуем уже не только прочитать эти статьи, но и активно использовать знания, полученные после прочтения.

Как гласит поговорка: «Доверяй, но проверяй».

Если Вы хотите получить свои деньги, то контролировать деятельность арбитражного управляющего надо обязательно. Но для этого нужно знать не только о всех мероприятиях, но и о механизме их исполнения, об их особенностях, с учетом правового положения Должника.

Вот об этом мы и будем говорить с Вами в дальнейшем.

Конкурсное производство начинается с инвентаризации имущества Должника. Как проводит инвентаризацию добросовестный управляющий?

Сразу оговоримся, что в данном случае под инвентаризацией понимается не просто пересчет имущества, а комплекс мероприятий, связанный с целями и задачами конкурсного производства.

С даты признания Должника банкротом его руководитель обязан в трехдневный срок передать всю имущество и документацию конкурсному управляющему. А конкурсный управляющий обязан принять его и провести инвентаризацию.

Давайте определимся с целями данной инвентаризации, что нам поможет в алгоритме и методах ее проведения.

Часть мероприятий, связанных с вышеуказанными целями, арбитражный управляющий должен был провести еще на стадии наблюдения (но данная стадия не всегда вводится в отношении Должника), и для целей понимания механизма будем считать, что никаких мероприятий не проводилось раннее.

Теперь давайте определимся в какой последовательности их проводить (не забываем, что мы всегда должны исходить из общих целей банкротства, а не формальной — оформление инвентаризационных описей).

Для начала представьте, что будет происходить после признания Должника банкротом. Различные кредиторы будут подавать заявления об установлении в реестр требований кредиторов своих требований.
Как показывает практика, не все кредиторы будут добросовестны в формировании своих требований, а некоторые будут вообще фиктивные и/или аффилированные лица с требованиями, которые не подлежат включению в конкурсную массу.

Конкурсный управляющий должен провести анализ этих требований и выработать соответствующую правовую позицию. Его задача заключается в том, чтобы в реестре требований кредиторов были достоверные сведения. Если все участники дела о банкротстве, начиная с руководителя и его контрагентов, добросовестны, то это относительно простая юридическая задача, но в 99,9 % так не бывает, причем иногда это просто «невинное» желание добросовестного кредитора получить свою задолженность в более полном объеме.


К примеру, довольно часто бывает, что до даты банкротства кредитор отсудил задолженность и получил исполнительный лист. На основании данного листа было возбуждено исполнительное производство и он уже получил какое-то погашение по нему. Но, зная: что при банкротстве обычно никто не получает в полном объеме погашение задолженности, он при подаче заявления в реестр «как бы забывает» о том, что были частичные погашения, и предъявляет в реестр сумму, которая была взыскана судом раннее. Или в счет обеспечения имелся договор поручительства и поручитель погасил часть задолженности (чем часто грешат кредитные учреждения).

Таким образом, что бы выявить все фактические обстоятельства обособленного спора — проверки обоснованности требования кредиторов, конкурсному управляющему надо знать и исследовать, как минимум, следующие данные:

А вот и первая проблема, бывший руководитель не передал документы Должника, и все, что есть на руках у конкурсного управляющего - это Решение суда о признании Должника банкротом. Но для добросовестного арбитражного управляющего это Решение позволит получить все необходимую информацию, главное использовать все права арбитражного управляющего и действовать оперативно.

Итак, суд ввел процедуру банкротства и арбитражный управляющий получил на руки Решение суда о его назначении конкурсным управляющим. Что он должен сделать буквально в первый день (мы не будем рассматривать здесь процессуальные обязанности, публикации и т.д.)?

Вот минимальный план добросовестного арбитражного управляющего на первый день его назначения конкурсным управляющим. Если у Вас есть информационная система типа Контур-Фокус, то возможно получение более полной информации о Должнике.

Еще конкурсный управляющий не должен забывать, что его цель не направить запрос — а получить информацию. Для этого надо всегда контролировать сроки ответа, и, если ответ не поступает в установленный срок, необходимо принимать соответствующие меры: обращение с заявлением о привлечении к административной ответственности, обращение с ходатайством об истребовании доказательств и т.д.

После получения расширенных выписок по расчетным счетам проводится анализ операций, выявление контрагентов, возможные сведения о приобретении или выбытии имущества, наличие возможной дебиторской задолженности. Так же направляются в дальнейшем всем лицам необходимые требования и запросы.

Полученные сведения необходимы управляющему как для проведения инвентаризации, так и для анализа сделок и выявления возможных убытков.

В случае выявления подозрительных сделок, установления дебиторской задолженности, нахождения имущества в чужом владении конкурсный управляющий должен незамедлительно инициировать соответствующие судебные процессы.

Во первых, это приведет к наиболее быстрому удовлетворению требований кредиторов, но и не стоит забывать, что существуют сроки давности, которые нельзя пропускать.
Если управляющему было передано имущество или у управляющего имеются сведения о его местонахождении, конкурсный управляющий приступает непосредственно к его описанию, установлении физических характеристик. При проведении данных мероприятий необходимо учитывать, что в силу прямого указания закона, данное имущество будет оцениваться и реализовываться. Поэтому необходимо помимо заполнения инвентаризационных ведомостей провести его описание и возможно фотографирование.

Так же конкурсный управляющий не должен забывать, что с момента получения имущества обязанность по его сохранности лежит на нем.
Если конкурсному управляющему была переданы бухгалтерская документация, то результаты инвентаризации подлежат сверке с бухгалтерским данными. По всем фактам недостачи возможны подачи соответствующих исков о взыскании убытков.

Результаты инвентаризации подлежат опубликованию и представлению Собранию кредиторов. Так же по результатам инвентаризации конкурсный управляющий формирует бухгалтерскую и налоговую отчетность.

Если в дальнейшем управляющий выявляет дополнительное имущество, то он обязан составить дополнительную инвентаризацию.

В силу указания закона и разъяснений ВС РФ, конкурсные кредиторы и арбитражный управляющий имеют право оспорить решение суда о взыскании с Должника. Поэтому необходимо так же проанализировать судебные дела Должника. Данный анализ проводится на основании материалов дела (полученных при ознакомлении), которые сопоставляются с иными документами и фактическим обстоятельствами.
Кроме того, анализ судебных дел иногда позволяет выявить аффилированность лиц.

Эффективное проведение данных мероприятий так же позволит управляющему своевременно сформировать правовую позицию по требованиям кредиторов.

Все выявленное имущество Должника включается в конкурсную массу, подлежит оценки и дальнейшей реализации. Законом установлены сроки проведения данных мероприятий — они конечно не являются пресекательными, но тем не менее их продление должно быть обоснованно объективными обстоятельствами.

Оценка имущества должна быть произведена на основании рыночной стоимости. Данная оценка проводится либо самим управляющим, либо с привлечением специализированной организации. Но так как сама реализация имущества происходит не совсем в рыночных условиях(сокращенный срок экспозиции, отсутствие предпродажной подготовки и т.д.) то конечно стоимость имущества должна быть немного меньше рыночной. Если цена будет завышена, то вполне вероятно, что имущество не будет продано на первых торгах, что повлечет увеличение срока продажи и дополнительным расходам.

По общим правилам имущество Должника подлежит реализации путем проведения открытых торгов на электронной торговой площадке. В законе указаны минимальные требования к публикации сообщений о торгах. Это обязательное размещение на ЕФРСБ, газете «Коммерсантъ» и на самой торговой площадке. Есть и требования к содержанию описания имущества - множество подробностей о проведении торгов есть у нас в Telegram - ссылка на переход внизу страницы или на главной.

Но вполне вероятно этого может быть недостаточно для привлечения большего количества потенциальных покупателей.

Вопрос содержания публикаций и мест размещения объявлений указывается в Положении о порядке и сроках реализации имущества. Арбитражный управляющий, как и кредиторы могут предложить внести в данное Положение обязанность опубликования в иных местах, обязанность направления предложения конкретным потенциальным покупателям, указания более полного описания а так же приложения к сообщению дополнительных документов, фотографий и т.д.

Арбитражный управляющий имеет право для проведения торгов привлечь за счет имущества должника специализированную организацию, Вероятно иногда это обоснованно, но в каждом конкретном случае необходимо контролировать этот процесс, так как необоснованное привлечение приведет к уменьшению средств, направленных на погашении требований кредиторов.

В случае, если не проводится каких-либо дополнительных рекламных компаний, то сам процесс реализации на торговой площадке со стороны арбитражного управляющего довольно прост, непосредственно сами торги проводятся в автоматическом режиме с использованием программного комплекса торговой площадки.

По результатам инвентаризации и анализа документов конкурсный управляющий приступает к процессу взыскания дебиторской задолженности. В основном сам процесс взыскания ничем не отличается от взыскания задолженности в обычной хозяйственной деятельности.

Главный вопрос — как узнать о наличии такой задолженности?

Первое, что арбитражный управляющий проверяет — это наличие судебных дел, где Должник выступал в качестве истца. Вполне вероятно, что не вся задолженность по данным решениям была погашена.
С целью выявления возможного наличия задолженности необходимо изучить материалы дела, наличие исполнительного производства, сведения о движении средств по расчетным счетам и запросить документы у дебитора.

Анализ сведений по расчетным счетам позволит выявить потенциальных дебиторов, к примеру, в графе «назначение платежа» вы можете увидеть аванс по договору купли-продажи какой-то техники, а согласно сведениям из ГИБДД, такая техника никогда не регистрировалась за должником, или наоборот, Вы знаете, что какое-то имущество выбыло из собственности, а по расчетным счетам встречного исполнения нет.
Первичная бухгалтерская документация должника и оборотные ведомости по счетам.
Сведения из книге покупок-продаж. Уже несколько лет книги покупок и продаж формируются в электронном виде и хранятся вместе с отчетностью в налоговых органах. Арбиртажный управляющий ее получает по запросу. При сопоставлении сведений, указанных в ней, и иных документов, так же возможно выявление дебиторской задолженности.
Здесь в процессе анализа будут возникать вопросы, связанные со сроками исковой давности. Вполне вероятно, что часть обнаруженной дебиторской задолженности будет с истёкшим сроком давности.

Что делать в этом случае?
Этот вопрос для управляющего не совсем простой. Здесь есть, как минимум, два варианта:

И в каждом конкретном случае надо принимать одно из них, в зависимости от ситуации. Хотя изначально кажется, что первый вариант самый простой — просто предъявляем иск по убыткам, на основании того, что бывший руководитель не предпринимал меры по взысканию задолженности. Это, в принципе, хорошие основания и суды удовлетворяют такие иски.Н о давайте рассмотрим это с позиции получения денежных средств в конкурсную массу.

К примеру, имеем дебиторскую задолженность довольно живых предприятий на сумму 50 миллионов рублей, но срок, вроде как, просрочен. И есть бывший руководитель, у которого из имущества только машина, стоимостью не более 2 миллионов.

Что делать? Получить решение суда о взыскании с руководителя убытков в размере 50 миллионов, зная, что все равно больше 2 миллионов с него не получим в конкурсную массу, или все таки пытаться взыскать с дебиторов?

Поэтому мы считаем, что лучше всего использовать оба варианта, попытаться восстановить сроки, и в той части, где это не получится, предъявить как убытки.

Но надо не забывать, что, подавая бесперспективные иски, арбитражный управляющий может получить от кредиторов жалобу на затягивание процедуры и увеличение расходов.
Поэтому надо очень тщательно подходить к этому вопросу, и арбитражный управляющий должен проанализировать все обстоятельства и обосновать свои шаги. С целью сбора доказательств истребовать все документы у сторон.

Однако надо не забывать, что дебиторская задолженность — так же является имуществом Должника, и, как следствие, тоже подлежит продаже.

Поэтому задача арбитражного управляющего не только принимать меры по ее взысканию, но и подготавливать к продаже права требования.

В процессе проведения мероприятий конкурсного производства вероятно будет установлено имущество, которое в настоящий момент находится в чужом владении. Это может быть различное имущество, начиная с офисной мебели, средств производства, автотранспорта и даже недвижимости.

Довольно часто бывает, что в процессе обычной деятельности руководитель должника передал какое либо имущество в пользование какому-либо лицу. Может он это сделал на время, или они собирались в будущем заключить договор купли-продажи, а потом началось банкротство. Бывшего директора судьба этого имущества уже не интересует (хотя он в этом не прав, но обычно так и происходит), а другое лицо считает, что под шумок он его себе оставит без всякой оплаты.

Сам виндикационный иск, по сути, не слишком отличается от обычного, единственное, что надо попытаться донести до суда, что арбитражный управляющий в силу обстоятельств (непредставление бывшим руководителем всех документов) немного ограничен в объеме доказательств.

Проблема в том, как узнать, что это за имущество, и у кого оно может быть.

Если это автотранспорт, то поиски надо начать с открытых данных, на сайте ГИБДД есть раздел проверка автомобиля. Там можно установить, попадал ли автомобиль в последнее время в ДТП. Если было зафиксировано ДТП, то: запросив материалы: мы узнаем, кто им пользовался. Так же через сервис РСА, мы можем узнать сведения о наличии полиса ОСАГО, и так же по запросу получим информацию о данном лице. Часто бывает, что это лицо на данном транспортном средстве нарушило ПДД и было остановлено сотрудниками ГИБДД для оформления протокола. Этот протокол так же будет содержать необходимую информацию.

Если в Вас имеется бухгалтерская первичная документация или база 1С, то вы сможете узнать, какое имущество приобреталось Должником за последний период. И, в случае отсутствия информации, о его утилизации либо выбытии из собственности — это повод задать вопрос бывшему директору и бухгалтеру для начала.

Очень часто, по своему опыту, сталкиваешься с таким ответом: «Этого имущества нет — мы его списали», и так по «отечески — как неразумному ребенку» начинают «учить», что правила ведения бухгалтерского учета позволяют имущество списывать. Обычно в этот момент ты подтверждаешь свои догадки насчет причин банкротства этой организации.

Однако данное «объяснение» не соответствует ни правилам бухгалтерского учета, ни нормам законодательства.

Гражданским Кодексом РФ установлены основания для прекращения права собственности на имущество. В общем это либо его реализация, либо его утилизация (гибель). По правилам бухгалтерского учета предполагается не списания имущества (как исчезновения из собственности), а списание для целей налогообложения его стоимости. Поэтому имущество, стоимость которого либо сразу, либо через амортизацию через какое то время, была списана, оно не выбыло из владения Должника и подлежит включению в конкурсную массу.

Практически всегда это смартфоны, офисная мебель и техника, а так же многое другое.

Кпримеру, Айфон. Вы всегда знаете, где его искать — скорее всего, в кармане бывшего директора.

Так же возможно, что организация в предбанкротном состоянии вынуждена была покинуть свой полностью оборудованный, но арендованный офис, и все имущество сейчас находится у Арендодателя.

А если это была строительная компания, то сколько такого имущества может быть на площадке у Заказчика? Тут суммы могут идти на десятки миллионов.

Так что для поиска анализируем деятельность Должника, места осуществления своей деятельности, выписки по расчетным счетам, требуем пояснений от руководителя, главного бухгалтера, иных материально ответственных лиц. Делаем соответствующие запросы, истребуем документы.

В обычном гражданском обороте под понятием сделки понимается действия сторон на установление встречных прав и обязанностей. Данные сделки оформляются различными договорами (письменными, устными и т.д.), которые отвечают нормам ГК РФ. При совершении сделки стороны действуют добровольно. Есть конечно и другие способы установления прав и обязанностей, к примеру, они могут быть установлены принудительно судом, либо нормативным актом должностного лица — но данные действия в общегражданском праве уже не считаются сделками, за некоторым исключением (но исключения не есть правило).

Данные сделки, в случае их несоответствия закону и/или бывают недействительными или ничтожными. В общем виде можно охарактеризовать так: сделка может быть признана недействительной в случае ее несоответствия закону, заключения ее неуполномоченным или недееспособным лицом, либо без получения необходимого согласия. Так же может быть признана недействительной мнимая сделка — т.е. когда по сути сделки и не было. Есть еще конечно у нас ст. 10 ГК о злоупотреблении правом, в связи с чем сделка так же может быть признана недействительной.

Так же Гражданским Кодексом установлены признания сделки недействительной — в виде восстановлении статуса КВО. Т.е. если, к примеру Вы совершили сделку по купли-продажи машины, т. е. Вы отдали определенную сумму денег, а взамен получили машину, то в случае признания сделки недействительной Вы получаете ВСЕ отданные деньги обратно и отдаете машину. Статус КВО подразумевает, что все восстанавливается так, как будто этой сделки не было. Конечно, можно еще требовать убытки, неосновательное обогащение при определенных условиях, но будем считать это уже производными санкциями.

Нормами процессуального законодательства установлена подведомственность и подсудность исков о признании сделки недействительной, т.е. смотря об субъектного состава определяется это суд общей юрисдикции или арбитражный суд, и место подачи, то ли у вас договорная подсудность или по месту нахождения ответчика. Есть конечно и исключительная подсудность, к примеру, если иск подается в рамках корпоративных отношений — идти надо в Арбитражный суд по месту регистрации юридического лица.

И надо не забыть про основной принцип процессуального права — равноправие и состязательность сторон. Т.е. стороны в процессе абсолютно равны, что подразумевает, что каждая из сторон должна в полном объеме представить все доказательства обосновывающие ее позицию.

Почему я заострил Ваше внимание на вышеуказанных принципах мы поймем при рассмотрении исков о признании сделок недействительными при банкротстве Должника.
Закон «О несостоятельности (банкротстве)» трактует более широко понятие — сделка и, кроме того, вводит такое понятие как подозрительная сделка.

Вот как у нас гласит ст. 61.1. ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»:

Чувствуете разницу? Данный закон относит к сделкам даже уплату налогов, взыскание денежных средств судебным приставом в рамках исполнительного производства и т.д. Причем исходя из текста статьи Вы понимаете, что здесь указан не закрытый перечень.

Приведу еще правовую позицию ВАС РФ (Постановление Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 г. № 63), разъясняющую данный перечень сделок:

Предлагаю Вам еще раз перечитать этот Пленум ВАС РФ, чтобы осознать, какой обширный список действий возможен для обжалования.

Давайте представим некоторые ситуации, возникающие в обычном гражданском обороте:

Ваш должник увеличил в несколько раз заработную плату всему руководству до такой суммы, чтобы все поступающие денежные средства направлялись на выплату заработной платы, и так как заработная плата приоритетна перед выплатой кредиторам, то на погашение долга денег нет. Что вы сможете сделать в этой ситуации — ничего, Вы не можете обжаловать этот факт.

Ваш должник продал все имущество и все деньги направил на погашение задолженности перед налоговой, а вам ничего не осталось. Что вы можете сделать? Ничего.

Вы сами можете представить множество ситуаций, когда Вы понимаете, что какие-то действия самого Должника, или иных лиц приводят к невозможности исполнения им обязанности по отношению к Вам, но у Вас нет процессуального права обжаловать эти действия. Может даже у Вас уже была такая ситуация.

НО в случае банкротства Вашего Должника все эти сделки могут быть обжалованы, причем результатом признания сделки недействительной будет не восстановление статуса КВО — результатом будет то, что другая сторона должна вернуть все полученной по сделки Должнику, но вместо того, что бы получить свое обратно, ее требования будут включены в реестр требований кредиторов (а может даже за реестр) и она будет получать возмещение соразмерно с Вами.

Да, может это и выглядит несправедливо к нему, но такова природа банкротства, зато это будет справедливо по отношению ко всем другим кредиторам.

А какие же сделки могут быть оспорены при банкротстве Должника?

Во-первых, все сделки могут быть оспорены по общегражданским основаниям, причем это право есть не только у сторон сделки (как бы это было в общегражданском обороте), но и у всех кредиторов Должника, и конечно у арбитражного управляющего (причем для него это не только право, но и фактически обязанность).

Кроме того могут быть оспорены подозрительные сделки Должника:

Чувствуете, что здесь что-то не так — а это просто немного потерялось понятие «свобода договора».

Второй основной момент: при обжаловании сделок недействительными при банкротстве Должника.
Все исковые заявления о признании сделок недействительными при банкротстве Должника подлежат рассмотрению в рамках дела о банкротстве. Т.е. независимо от субъектного состава, договорной подсудности и места нахождения сторон — все иски будут рассматриваться в Арбитражном суде и в том составе, который ведет дело о банкротстве Должника. Т.е. рассматривать будет тот же судья, который знаком со всем делом и специализируется на данных делах. Данный факт является существенным фактором, влияющим на вероятность признания сделки недействительной.

Третий основной момент касается трактовки понятия "равноправие и состязательность« (мы об этом раннее вспоминали), появляется понятие — «обоснованные сомнения».
Что это значит? Т. е. в данной ситуации заявитель должен представить суду обоснованные сомнения в части действительности сделки, а стороны сделки должны доказать, с учетом повышенного стандарта доказывания, ее действительность.

Вот, к примеру, как суд в одном из наших дел указал:

Ну и еще «пару вишенок на торт»:

Оспаривание сделок должника может осуществляться в отношении наследников и в иных случаях универсального правопреемства в отношении лица, в интересах которого совершена оспариваемая сделка. Т.е. ликвидация стороны сделки не препятствует признания сделки недействительной.

А еще можно получить два судебных акта и два исполнительных листа при оспаривании сделок.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 декабря 2010 г. N 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — постановление N 63), если право на вещь, отчужденную должником по сделке, после совершения этой сделки было передано другой стороной сделки иному лицу по следующей сделке (например, по договору купли-продажи), то заявление об оспаривании первой сделки предъявляется по правилам ст. 61.8 Закона о банкротстве к другой ее стороне. Если первая сделка будет признана недействительной, должник вправе истребовать спорную вещь у ее второго приобретателя только посредством предъявления к нему виндикационного иска вне рамок дела о банкротстве по правилам ст. 301 и 302 ГК РФ. В случае подсудности виндикационного иска тому же суду, который рассматривает дело о банкротстве, оспаривающее сделку лицо вправе, по правилам ст. 130 АПК РФ, соединить в одном заявлении, подаваемом в рамках дела о банкротстве, требования о признании сделки недействительной и о виндикации переданной по ней вещи; также возбужденное вне рамок дела о банкротстве тем же судом дело по иску о виндикации может быть объединено судом с рассмотрением заявления об оспаривании сделки — их объединенное рассмотрение осуществляется в рамках дела о банкротстве.
Принятие судом в деле о банкротстве судебного акта о применении последствий недействительности первой сделки путем взыскания с другой стороны сделки стоимости вещи не препятствует удовлетворению иска о ее виндикации. Однако если к моменту рассмотрения виндикационного иска стоимость вещи будет уже фактически полностью уплачена должнику стороной первой сделки, то суд отказывает в виндикационном иске.

О таких способах и процессуальных правах юристы при обычном гражданском процессе и мечтать не могли — а здесь (при банкротстве Должника) это все стало возможным.

А где искать эти сделки? С целью поиска данных сделок так же анализируем сведения о движении денежных средств по счетам, бухгалтерские документы, ответы из регистрирующих органов, все судебные акты с участием Должника и ответы на запросы конкурсного управляющего.

Конкурсный управляющий обладает практически всеми полномочиями не только руководителя, но и полномочиями участников Общества. В этой связи он имеет возможность в рамках корпоративных и/или трудовых отношений обращаться с соответствующими исками.
Кроме того, при банкротстве Должника с данными исками может обратиться и конкурсный кредитор.

Но какие это могут быть основания?

В общем, мы видим довольно обширный перечень.

Давайте обратимся к ст. 53.1 Гражданского Кодекса РФ:

В данном случае убытки с руководителя взыскиваются как бы в рамках корпоративного права с некоторыми особенностями.

Как выявлять эти факты?

Первое - это, конечно, по результатам инвентаризации имущества — все недостача имущества это ущерб организации и основание для взыскания убытков.

Практически все административные штрафы с организации — это основания для взыскания убытков.
Не забывайте, что есть еще главный бухгалтер, с которого иногда тоже можно взыскать убытки.
Так же в организации могут быть материально ответственные иные лица, с которых в рамках уже ТК РФ возможно взыскания убытков.

Данным механизмом не часто пользуются, считая, что есть субсидиарная ответственность. Но, во-первых, одно другому не мешает и закон об этом прямо говорит.

А во-вторых, у Вас может не совпасть субъектный состав лиц. А чем больше у нас будет лиц, обязанных возместить денежные средства — тем больше вероятность погашения задолженности.

Об этом все уже наверное слышали, и многие считают, что неважно, что происходит в процедуре банкротства, все долги потом взыщем. Но здесь многое зависит от того, насколько у вас будет собрана доказательная база, которая как раз и собирается при выполнении вышеуказанных мероприятий (не только при этом, конечно, но в основном), а так же от установления контролирующих лиц, и от физической возможности у этих лиц возместить убытки (что очень часто отсутствует).

Давайте разберемся по порядку. Кто это такие — контролирующие лица? Естественно, это директор, а вместе с ним:

Это не является исчерпывающим списком — но направление в части определения контролирующих лиц дает.

Таким образом, как вы видите, очень важно определить весь круг лиц, подлежащих к привлечению к субсидиарной ответственности, а не ограничится только лишь номинальным руководителем, который физически не сможет возместить убытки.

Так же законом установлены основания для привлечения к субсидиарной ответственности:

Под первым пунктом наступление ответственности в размере задолженности, которая возникла после наступления обязанности Должника подать заявление о своем банкротстве.

Согласно нормам ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в случае наступления у компании признаков банкротства — добросовестный руководитель Должника, либо его участники, обязаны обратиться в Арбитражный суд с заявлением о банкротстве.

Если после наступления фактических признаков банкротства Должник вместо обращения с соответствующим заявлением продолжал брать на себя обязательства и не смог их погасить, то в этом размере, виновные в этом лица, подлежат привлечению к субсидиарной ответственности.
Таким образом под этим пунктом не понимается ответственность контролирующих лиц в полном объеме по долгам.

Для привлечения по данному основанию необходимо определить дату фактического банкротства Должника.
По общему правилу — у Должника возникают признаки банкротства, если он в течении трех месяцев не может рассчитаться по своим обязательствам.

Так же здесь учитываются следующие моменты:

Однако не всегда момент наступления вышеуказанных обстоятельств определяет дату по обязанности подачи заявления. Должник может представить доказательства, что у него на эту дату был план по выходу из кризисной ситуации — и он его начал выполнять. Тогда эта дата сдвигается до того момента, когда стало понятно добросовестному Должнику.

Естественно, данный план должен быть реальным и иметь высокие шансы (с учетом предпринимательского риска) вывести предприятие из кризиса.
Как видите по данному основанию, при хитрой и грамотной защите контролирующих лиц, весьма непросто привлечь к субсидиарной ответственности, да и ее размер ограничен.

По второму пункту основания наступления субсидиарной ответственности более широкие и размер определяется уже исходя из всей задолженности.

Такими основаниями считаются:

— заключение сделок на невыгодных для Должника условиях

— искажение бухгалтерской отчетности

— сокрытие имущества, за счет которого возможно погашение задолженности

Однако при привлечении к субсидиарной ответственности по данным основаниям так же необходимо доказать, что вышеуказанные действия привели к объективному банкротству.

Как видите, не все так просто в данном вопросе, и поэтому ни в коем случае нельзя пренебрегать другими механизмами пополнения конкурсной массы, причем одно другому не мешает, а только дополняет.

Кроме того, тщательное и добросовестное выполнение всех мероприятий конкурсного производства позволит сформировать доказательную базу и по вопросу привлечения к субсидиарной ответственности, в том числе и по определению круга контролирующих лиц.

Как мы указывали выше, в процедуре банкротства конкурсный управляющий исполняет обязанности руководителя Должника. Поэтому он так же в полном объеме отвечает за убытки организации, которые принесли его действия либо бездействия, по аналогии с руководителем.

Кроме того, у него есть и специальные функции, обусловленные его статусом и задачами.

Самое главное в деятельности арбитражного управляющего указано в ст. 20.3:

Как видите, здесь указано оценочное понятие которое относится ко всем его действиям, т.е. по сути если даже формально арбитражный управляющий и выполняет все функции, но его действия явно не добросовестные — он может быть привлечен к ответственности, в т.ч. и к возмещению убытков.

П.2 ст. 20.4 так прямо и указывает:

Простой пример:

Конкурсный управляющий не спеша пишет запросы, т.е не сразу их отправил, а так, по чуть-чуть, отправляет в течении месяца — уже недобросовестные действия, так как это приводит к затягиванию процедуры, и, как следствие, увеличению расходов на процедуру. А увеличение расходов — это уже убытки для кредиторов.

Или из-за своей нерасторопности конкурсный управляющий затянул процесс получения документов и информации и в этой связи подал заявление о признании сделки недействительной с нарушением срока, в связи с чем ему отказали на основании пропуска срока давности. И данные его действия могут быть признаны недобросовестными, а с него взысканы убытки.

Привлек необосновано какую-нибудь организацию (юристов, бухгалтеров, организатора торгов и т.д.) — есть основания для взыскания убытков;

— даже если при рассмотрении требования кредитора о включении в реестр, конкурсный управляющий (при наличии оснований) не заявил о пропуске срока исковой давности — есть основания для подачи иска о взыскании убытков;

— подает явно бесперспективные иски, тем самым увеличивает срок процедуры и расходы — есть основания для привлечения к ответственности.

А если он вообще не ищет документы и имущество — то тут, я думаю, все уже понятно.

Давайте для общего понимания посмотрим, как суды по одному из вышеизложенных фактов мотивируют свои решения о взыскания убытков с арбитражного управляющего:

Может возникнуть вопрос, как суд привлечет арбитражного управляющего к возмещению убытков, ведь он же профессионал и наверное все имущество записал на родственников и взыскать с него нечего.

Но я скажу, что получить возмещение по решению суда о взыскании убытков с арбитражного управляющего как раз-таки можно очень быстро и в полном объеме.

Во-первых, арбитражный управляющий отвечает всем своим имуществом по своим обязательствам;

Во-вторых, деятельность арбитражного управляющего в обязательном порядке подлежит страхованию как раз по рискам причинения убытков — поэтому страховая компания, в размере страховой выплаты, погасит убытки;

В-третьих, арбитражный управляющий при вступлении в СРО (что так же является обязательным) вносит денежный взнос в компенсационный фонд. Согласно требованиям закона размер данного фонда должен составлять не менее 50 миллионов рублей.

Компенсационный фонд предназначен для компенсации убытков, причиненных арбитражным управляющим в размере, превышающим размер страхового возмещения.

Так что, как видите, целых три источника погашения убытков — и в данном случае проблем с фактическим погашением взысканных судом убытков не будет.

Как Вы видите, если грамотно и добросовестно пользоваться всеми правами, предоставленными законодательством в области банкротства — есть очень много источников поступления денежных средств.
Главное тщательно контролировать действия конкурсного управляющего и своевременно принимать все необходимые меры.