Некоторые аспекты процесса привлечения
к субсидиарной ответственности

Это основной перечень оснований возникновения «вины» руководителя. Однако не всегда данные действия, формально отвечающие этим признакам, свидетельствуют о вине руководителя.

Отличие действия, основанного на обычном предпринимательском риске, от преднамеренного — это то,
что лицо, совершая эти действия, заведомо предполагало наступление негативных последствий для кредиторов. К примеру, если должник совершил сделку — продал имущество, а покупатель оказался
фирмой-однодневкой и не рассчитался за имущество.

Само по себе неисполнение обязательства со стороны контрагента — это обычный предпринимательский риск, но если при заключении сделки не была произведена обычная проверка контрагента по открытым источникам (из которых явно следовало, что контрагент — фирма-однодневка), то бездействие руководителя может свидетельствовать о его вине.

Таким образом, в предмет доказывания входит не только сам факт совершения, либо несовершения определенных действий, но и наличие в действиях руководителя преднамеренности и/или халатности.
И конечно должен присутствовать факт наступления негативных последствий для кредитора.

Законодательством предусмотрены и иные основания для привлечения к субсидиарной ответственности, без возбуждения дела о банкротстве. Так, к примеру, наступление ответственности возможно
при исключении из ЕГРЮЛ должника, что может свидетельствовать об отказе должника от исполнения обязательства (п. 3.1. ст. 3 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Есть и иные случаи наступления ответственности.

Субсидиарная ответственность наступает не по формальным основаниям, а это означает, что заявителю необходимо будет представить достаточные доказательства вины.

В этой связи наиболее эффективная стратегия для привлечения — подача иска в рамках дела о банкротстве.
В процессе проведения процедуры банкротства арбитражный управляющий имеет право запрашивать любые сведения и документы, связанные с деятельностью должника: бухгалтерскую и налоговую отчетность; учредительные документы; сведения о движении денежных средств по счетам должника;
всю исполнительную документацию по сделкам с контрагентами и т.д.

Данные сведения позволяют провести правовой и экономический анализ деятельности должника и собрать необходимые доказательства для процесса по привлечению контролирующего лица.

И, кроме этого, что может быть более важно, данные сведения могут позволить определить весь перечень контролирующих лиц с целью их привлечения. Все мы знаем, что довольно часто директорами и участниками бывают формальные лица, экономического эффекта от привлечения которых ожидать не приходится.

Так, в данной статье мы будем разбираться с порядком действий привлечения к субсидиарной ответственности в случае возбуждения дела о банкротстве в отношении должника.

Перечень лиц, имеющих право на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности зависит от стадии банкротства должника.

Право на подачу заявления о привлечении на стадии банкротства имеют:

Арбитражный управляющий — это лицо, исполняющее обязанности управляющие непосредственно в процедуре банкротства конкретного Должника, чьи контролирующие лица подлежат привлечению к субсидиарной ответственности. Т.е. не любое лицо, имеющее статус арбитражного управляющего.

Конкурсный кредитор — лицо, чьи требования по денежным обязательствам были признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов.

Представитель работников — лицо, избранное работниками/бывшими работниками, для представления их интересов в процедуре банкротства.

Работник/бывший работник — лицо, которое состоит/состояло в трудовых отношениях с Должником и перед которыми Должник имеет задолженность по выплате заработной плате.

Уполномоченный орган — орган, представляющий требования по уплате в бюджет задолженности —
ФНС РФ в лице своих территориальных органов.

Текущий кредитор — лицо, требования по денежным обязательствам к Должнику которого возникли
после возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве).

«Зареестровый» кредитор — лицо, чье требование по денежным обязательствам было признано обоснованным, но подлежит удовлетворению после требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Заявитель по делу о банкротстве — лицо, обратившееся с заявлением о признании должника банкротом. Это может быть уполномоченный орган, кредитор или работник Должника.



Независимо от того, кто являлся инициатором процесса привлечения к субсидиарной ответственности, данный иск будет считаться групповым иском. Соистцами будут считаться все кредиторы должника. Таким образом, подача повторного иска другим кредитором, после рассмотрения по существу спора, не допускается.

Заявление о привлечении к ответственности по основаниям, предусмотренным настоящей главой, может быть подано в течение трех лет со дня, когда лицо, имеющее право на подачу такого заявления, узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня признания должника банкротом (прекращения производства по делу о банкротстве либо возврата уполномоченному органу заявления о признании должника банкротом) и не позднее десяти лет со дня, когда имели место действия и (или) бездействие, являющиеся основанием для привлечения к ответственности.

В законе указано — к субсидиарной ответственности могут быть привлечены контролирующие должника лица.
Контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

Возможность определять действия должника может достигаться:

Это не является исчерпывающим списком — но направление, в части определения контролирующих лиц, дает.

ФНС РФ в своем письме (Письмо ФНС России от 16.08.2017 N СА-4-18/16148@), для руководства своим сотрудникам в целях определения перечня контролирующих лиц, указывает на следующее:

Таким образом, как вы видите, очень важно определить весь круг лиц, подлежащих к привлечению
к субсидиарной ответственности, а не ограничится только лишь номинальным руководителем, который физически не сможет возместить убытки.

Под первым пунктом наступление ответственности в размере задолженности, которая возникла после наступления обязанности Должника подать заявление о своем банкротстве.

Согласно нормам ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в случае наступления у компании признаков банкротства — добросовестный руководитель Должника, либо его участники, обязаны обратиться в Арбитражный суд с заявлением о банкротстве.

Если после наступления фактических признаков банкротства Должник вместо обращения с соответствующим заявлением продолжал брать на себя обязательства и не смог их погасить, то в этом размере, виновные в этом лица, подлежат привлечению к субсидиарной ответственности.

Таким образом, под этим пунктом не понимается ответственность контролирующих лиц в полном объеме по долгам.

Для привлечения по данному основанию необходимо определить дату фактического банкротства Должника.
По общему правилу — у Должника возникают признаки банкротства, если он в течении трех месяцев
не может рассчитаться по своим обязательствам.

Так же здесь учитываются следующие моменты:

Однако не всегда момент наступления вышеуказанных обстоятельств определяет дату по обязанности подачи заявления. Должник может представить доказательства, что у него на эту дату был план по выходу
из кризисной ситуации — и он его начал выполнять. Тогда эта дата сдвигается до того момента, когда стало понятно добросовестному Должнику.

Естественно, данный план должен быть реальным и иметь высокие шансы (с учетом предпринимательского риска) вывести предприятие из кризиса.

Как видите по данному основанию при хитрой и грамотной защиты контролирующих лиц весьма непросто привлечь к субсидиарной ответственности, да и размер ее ограничен.

По второму пункту основания наступления субсидиарной ответственности более широкие и размер определяется уже исходя из всей задолженности.

Такими основаниями считаются:

В случае возбуждения дела о банкротстве в отношении привлекаемого к субсидиарной ответственности лица, конкурсный управляющий обязан обратиться с заявлением о включении в реестр требований кредиторов. Достаточным основанием для подачи заявления будет в данном случае сам факт принятия заявления о привлечении к субсидиарной ответственности в деле о банкротстве юрлица.

При получении заявления о включении в реестр требований, суд, ведущий дело о банкротстве физического лица, принимает его к рассмотрению и приостанавливает производство по нему до момента полного рассмотрения вопроса о субсидиарной ответственности.

В случае данного факта, финансовый управляющий в деле о банкротстве физического лица проводит все мероприятия процедуры, за исключением расчетов с кредиторами в составе третей очереди.
К расчетам с данными кредиторами финансовый управляющий не может приступить в связи с тем, что
не известен размер будущего требования, что ведет к невозможности установления пропорциональности его погашения.

Однако, если заявление было подано с пропуском срока и в этой связи данное требование не подлежит включению в реестр требований, то ограничения по расчету с кредиторами третей очереди отсутствуют.
Процессуальный срок на подачу заявлений о включении в реестр требований кредиторов для всех одинаковый.

Затягивание вопроса с подачей заявления о привлечении к субсидиарной ответственности в деле
о банкротстве юрлица может привести к пропуску срока на подачу заявления о включении в реестр требований в деле о банкротстве физического лица.

Основные правовые позиции ВС РФ определены
в пп. 37-43 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 г. № 53.



Этапы судебного процесса привлечения к субсидиарной ответственности.

Процесс привлечения к субсидиарной ответственности руководителя должника процессуально происходит в два этапа. На первом этапе суд устанавливает наличие оснований для привлечения к субсидиарной ответственности. Установив данный факт, суд откладывает вопрос рассмотрения размера ответственности
до момента полного формирования реестра требований и реализации всего имущества. После полного завершения данных мероприятий суд устанавливает размер ответственности в размере непогашенных требований всех кредиторов.

Процессуально суд выносит два судебных акта: о привлечении к субсидиарной ответственности
и об установлении размера.

Размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся
не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Не включаются в размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица требования, принадлежащие этому лицу либо заинтересованным по отношению к нему лицам. Такие требования не подлежат удовлетворению за счет средств, взысканных с данного контролирующего должника лица.

В течение пяти рабочих дней со дня принятия судебного акта о доказанности наличия оснований
для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, арбитражный управляющий сообщает кредиторам о праве выбрать способ распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

В течение десяти рабочих дней со дня направления сообщения, каждый кредитор, в интересах которого лицо привлекается к субсидиарной ответственности, вправе направить арбитражному управляющему заявление о выборе одного из следующих способов распоряжения правом требования о привлечении
к субсидиарной ответственности:

Взыскание задолженности подразумевает предъявление исполнительного листа в службу судебных приставов и подачу заявления о признании контролирующего лица банкротом.

Продажа права требования по правилам Закона о несостоятельности(банкротстве) подразумевает оценку требования и ее реализацию путем проведения торгов.

Однако есть особенность в части распределения денежных средств, полученных в результате исполнения вышеуказанных мероприятий. Полученные денежные средства подлежат распределению уже не по общим правилам, а пропорционально между всеми кредиторами, чьи требования были учтены в размере субсидиарной ответственности.

Уступка части требования означает, что судом из общего размера требований будут выделен размер требования конкретного кредитора и ему будет выдан исполнительный лист о взыскании с контролирующих лиц его требования непосредственно в его пользу.

В дальнейшем кредитор, вне рамок дела о банкротстве, самостоятельно будет принимать решения о способах погашения требования.